Закрытие долга юридическим лицом

Дата публикации: 19 11 2010

Вопрос:

Как оформить закрытие долга иностранной материнской компании?

Ответ:

Из вопроса следует, что Общество имеет долг перед иностранной  компанией, являющейся ее учредителем. Через определенное время организация-кредитор приняла решение об освобождении организации-должника от возврата долга по договорам.

В соответствии со ст. 415 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.

Налоговики утверждали, в частности, что в результате прощения долга договор купли-продажи становится одним из видов дарения (Письмо Управления МНС России по г. Москве от 26.09.2001 N 03-12/43768).

ГК РФ содержит ряд существенных ограничений для дарения, которые не предусмотрены в случае прощения долга. Например, суд может отменить дарение, совершенное юридическим лицом в нарушение положений Закона о банкротстве, договор дарения недвижимого имущества обязательно подлежит государственной регистрации и т.д. К таким ограничениям, установленным для договора дарения, но не предусмотренным нормами о прощении долга, относится и запрет дарения между коммерческими организациями, кроме обычных подарков, стоимость которых не превышает 3000 руб.

Отличия прощение долга от договора дарения следуют из положений ГК РФ.

Согласно ст. 415 ГК РФ в случае прощения долга обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Таким образом, прощение долга является одним из оснований прекращения обязательств. Так как отказ кредитора от права требования не обусловлен каким-либо встречным предоставлением со стороны должника, прощение долга является безвозмездной сделкой.

Прощение долга очень похоже на дарение, ведь и в том и в другом случае одна компания безвозмездно получает что-либо от другой. Однако отличия между дарением и прощением долга есть, и очень существенные. Прежде всего прощение долга является односторонней сделкой. Для того чтобы простить долг, не требуется согласия должника. Должник не может и отказаться от прощения долга.

В отличие от прощения долга, дарение является двусторонней сделкой, то есть договором. В соответствии с договором дарения даритель освобождает или обязуется освободить одаряемого от лежащей на нем имущественной обязанности <6>. Для того чтобы заключить договор дарения, необходимо согласие одаряемого принять дар. При этом в любое время до передачи ему дара одаряемый вправе отказаться от него, и тогда договор дарения будет считаться расторгнутым.

Таким образом, можно говорить о том, что прощение долга не является разновидностью договора дарения, поэтому с точки зрения гражданского законодательства для материнской компании нет никаких препятствий к прощению долга своей "дочке".

Кроме того, косвенным подтверждением возможности безвозмездной передачи имущества между коммерческими организациями являются и нормы НК РФ, которые предусматривают налоговые последствия такой безвозмездной передачи, например пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.

Отличия прощения долга от договора дарения подтверждают и суды. Так, в п. 3 Информационного письма от 21.12.2005 N 104 Президиум ВАС РФ указал, что отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным ст. 575 ГК РФ, пп. 4 п. 1 которой не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями. Суд указал также, что об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами.

Учитывая тонкую грань между прощением долга и дарением, важно уделить особое внимание оформлению списания задолженности, чтобы избежать вопросов со стороны налоговых органов и попыток переквалифицировать прощение долга в договор дарения. Поэтому, хотя Гражданский кодекс РФ не предусматривает специальной формы для оформления сделки прощения долга, не стоит оформлять такую сделку в виде договора. Лучше избрать любую другую форму, лишний раз подчеркивающую односторонний характер совершаемой сделки, например послать должнику уведомление о прощении долга.

Принимая во внимание позицию судов, для того чтобы подчеркнуть отсутствие намерения материнской компании одарить дочернюю, можно также посоветовать упомянуть в документе, оформляющем прощение долга, о тех выгодах, которые материнская организация сможет извлечь из прощения долга. Например, можно подчеркнуть, что прощение долга производится с целью поддержания в дальнейшем прочных экономических связей между двумя компаниями, что прощение долга будет способствовать развитию бизнеса материнской компании либо что материнская компания пришла к выводу, что прощение долга будет в данной ситуации более выгодно для нее с точки зрения ведения бизнеса.

Кроме того, необходимо, чтобы в документах, оформляющих прощение долга, было четко указано, какой долг прощается, размер прощаемой задолженности, а также основания возникновения долга (реквизиты документов, на основании которых он возник). В качестве примера уведомления о прощении долга можно использовать следующие формулировки (см. пример 1).

 

Приведем пример составления уведомления о прощении долга.

 

Уведомление о прощении долга

 

Генеральному директору ООО «_»

___________________________________

 

Уважаемый ____________________,

 

Настоящим уведомляем вас о следующем:

1. В соответствии с Договором _______________________ ваша организация должна была _________________________, однако до сегодняшнего дня не исполнила и не исполнит __________________________.

2. На основании ст. 415 ГК РФ наша организация освобождает _______________ от лежащих на ней обязанностей, указанных выше.

 

 

Налог на прибыль

В соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации.

Таким образом, заем, который организация-кредитор, являющаяся 100%-ным учредителем организации-заемщика, приняла решение простить, не признается доходом организации-заемщика для целей налогообложения прибыли организаций.

Аналогичное  мнение выражено в письме МФ РФ от 14 октября 2009 г. N 03-03-06/1/661.

У Общества существуют задолженности перед материнской компанией по нескольким договорам. Рекомендуем  согласовать с материнской компанией сумму задолженности , которая будет прощена. Для этого следует оформить акт выверки задолженности.